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近期公司掌舵人丑聞披露，引發(fā)了公眾的密集關(guān)注。新城控股前董事長王振華的負(fù)面丑聞，將這家上市公司推向風(fēng)口浪尖。新城系兩家港股公司短短兩天內(nèi)，市值蒸發(fā)243億港元（約合214億元人民幣），而新城控股一天內(nèi)市值蒸發(fā)近百億。

無論是上市公司還是非上市公司，企業(yè)的掌舵人不僅僅是公司的決策者，同時也是企業(yè)品牌形象的一部分。他們的負(fù)面輿情，引發(fā)企業(yè)財務(wù)風(fēng)險、品牌風(fēng)險甚至倒閉風(fēng)險，此類現(xiàn)象在中外企業(yè)中均時有爆發(fā)。這些問題不由讓我們發(fā)問：

• 對公司掌舵人的行為，是否能事前約束？

• 如何降低公司掌舵人丑聞“綁架”企業(yè)的風(fēng)險？

“控制權(quán)私人收益”理論

事實上，在新城控股的例子中，公司的掌舵人牢牢把控著公司的控制權(quán)。王振華作為新城系公司的實際控制人，其在H股新城發(fā)展的個人占股比例高達(dá)71.14%，持有A股新城控股的股份占比約為47.8%。

公司的控股股東或?qū)嶋H控制人做出有損公司利益的行為，并不是一個新鮮的話題，這個現(xiàn)象在理論上被稱為“控制權(quán)私人收益”。所謂控制權(quán)私人收益，是指外部分散股東無法按持股比例分享，由內(nèi)部人（控制性股東或經(jīng)理人）利用控制權(quán)從所控制的公司掠奪而獨享的部分企業(yè)價值。這一概念最早由Grossman和Hart（1980）提出，強調(diào)由于對企業(yè)的控制而獲得的非生產(chǎn)性溢價，既包括實際控制人將公司的資源和利益轉(zhuǎn)移到自己口袋的“隧道效應(yīng)”（tunneling effect），也包括實際控制人將公司變成自己的個人王國，滿足自己在權(quán)力和名譽上的需求。

那么如何約束公司的實際控制人這種不符合公司利益最大化的行為呢？在英美國家，由于上市公司股權(quán)分散，公司的控制權(quán)往往在管理層手中，為了約束管理者偏離股東利益的行為，資本市場建立了較為完善的現(xiàn)代公司治理體系，包括董事會制度、信息披露制度、獨立的外部審計制度和外部控制權(quán)市場的約束。在中國和東亞其它國家，公司治理的問題往往不是源于股東對公司所有權(quán)和管理層對公司控制權(quán)的分離，而是源于創(chuàng)始人家族（團(tuán)隊）所有權(quán)和控制權(quán)的高度集中。所有權(quán)和控制權(quán)的高度集中，導(dǎo)致了一系列問題，包括企業(yè)及其管理層缺乏進(jìn)行公司治理變革的動機、董事會獨立性不強、外部監(jiān)管機制較弱等。

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獨立董事的重要性

在中國的監(jiān)管體制發(fā)展中，監(jiān)管機構(gòu)主張加強上市公司財務(wù)披露的可信度和完整性，遵守會計報告的國際準(zhǔn)則，實現(xiàn)更高的透明度和公司管理人員的問責(zé)制。公司董事會在這個過程中，起著重要的監(jiān)督和約束作用。董事會是由股東代表大會根據(jù)法律程序和公司章程任命，對公司的重要決策起監(jiān)督作用的機構(gòu)。董事會的成員除了CEO和高層管理團(tuán)隊等內(nèi)部董事，還包括外部的獨立董事。由于內(nèi)部董事通常隸屬于實際控制人領(lǐng)導(dǎo)的高層管理團(tuán)隊，其監(jiān)督效力往往受到懷疑，因此董事會的監(jiān)督職能主要靠獨立董事履行。獨立董事是指對除了擔(dān)任公司的董事外，與公司沒有任何家族、商業(yè)關(guān)聯(lián)的董事會成員的總稱。擔(dān)任獨立董事的通常是其它企業(yè)的前任或現(xiàn)任經(jīng)理人，會計師、律師事務(wù)所的職業(yè)會計師、律師等，以及非營利組織的官員、前政府官員和大學(xué)教授等。

那么獨立董事如何起到這種監(jiān)督的作用呢？一般而言，可以通過如下方式：

第一、建立獨立董事委員會、履行董事會監(jiān)督職能。我國上市公司獨立董事制度從2002年的《上市公司治理準(zhǔn)則》頒布開始，規(guī)定上市公司獨立董事人數(shù)應(yīng)占到公司董事人數(shù)的1/3以上。然而僅僅依靠獨立董事人數(shù)的增多，并不能夠保證董事會的獨立性達(dá)到股東的期望，獨立董事需要一個獨立自主行使權(quán)力的平臺。一個合理的監(jiān)督方法是在上市公司在董事會下設(shè)幾個專門的委員會，并且規(guī)定涉及財務(wù)外部審計的審計委員會、確定經(jīng)理人薪酬的薪酬委員會和負(fù)責(zé)董事提名的提名委員會只能由獨立董事?lián)纬蓡T或以獨立董事為主且委員會主席必須是獨立董事。這樣的安排，就為獨立董事行使監(jiān)督職能提供了平臺。比如我國公司法規(guī)定，上市公司需要聘請有會計背景的獨立董事出任上市公司董事會審計委員會的主席，確保財務(wù)報告的真實和企業(yè)運作的合規(guī)守法。

第二、獨立董事對董事會議案出具否定意見。2001年中國證監(jiān)會頒布的《關(guān)于上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》中規(guī)定，獨立董事需要對上市公司重大事項發(fā)表獨立意見。在意見存在分歧時，董事會需要對相關(guān)意見分別進(jìn)行披露。獨立董事對董事會議案發(fā)表的意見類型包括：“贊成”、“反對”、“棄權(quán)”、“保留意見”、“無法發(fā)表意見”、“提出異議”和“其他”。盡管獨立董事很少向董事會議案說“不”，但獨立董事出具非“贊成”類意見都無疑是直接而重要的真實監(jiān)督行為。比如A股上市公司天目藥業(yè)的獨董就曾在2014年公司董事會上對審議通過《2013年度財務(wù)決算報告》投出反對票。

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公司治理外部機制的約束

除了以董事會為核心的內(nèi)部監(jiān)督機制，公司實際控制人偏離公司利益最大化的行為還受到公司治理外部機制的約束，包括公司控制權(quán)市場的接管威脅、新聞輿論監(jiān)督、以及對投資者權(quán)利保護(hù)的法律。2017年萬科和寶能的股權(quán)之爭是公司控制權(quán)市場接管威脅的典型代表，當(dāng)外部股東對公司管理層失去信心時，就會通過賣股票的方式“用腳投票”。這時候，就可能出現(xiàn)這家公司的股票被資本市場嚴(yán)重低估的情況，給潛在的敵意接管者進(jìn)行惡意并購的機會。而當(dāng)收購者獲得控制權(quán)之后，就會按照自己的意愿重組董事會和管理層。此外，媒體報道由于掌握了強大的引導(dǎo)公眾話題和輿論導(dǎo)向的權(quán)權(quán)力，能通過影響控制人的社會聲譽和公眾形象來約束內(nèi)部人謀取控制權(quán)私人收益的行為。最后，法律法規(guī)也起到了對中小投資者的保護(hù)機制。我國《公司法》中的股東派生訴訟制度，允許小股東代表公司法人對違法的內(nèi)部控制人提起訴訟。

總的來說，現(xiàn)代公司治理機制聚焦于如何解決具有信息優(yōu)勢和實際控制權(quán)的內(nèi)部控制人和分散的中小股東之間的利益沖突。其中，以獨立董事為主的董事會制度成為公司內(nèi)部治理機制實施的關(guān)鍵，而外部治理機制主要通過公司控制權(quán)市場的威脅、新聞輿論監(jiān)督及對投資者權(quán)利保護(hù)的法律來完成。

易希薇，現(xiàn)任北京大學(xué)光華管理學(xué)院組織與戰(zhàn)略管理系助理教授、博士生導(dǎo)師。研究領(lǐng)域包括高層管理團(tuán)隊與戰(zhàn)略決策、創(chuàng)業(yè)企業(yè)的成長、中國企業(yè)的國際化等。研究成果發(fā)表于國際頂尖學(xué)術(shù)期刊Strategic Management Journal、Academy of Management Perspective。目前主持國家自然科學(xué)基金青年項目“新任CEO早期解聘風(fēng)險的前因和管理”以及“光華思想力”平臺的“知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與專利戰(zhàn)略”課題。

北京大學(xué)光華管理學(xué)院高層管理教育中心（EMBA&ExEd）

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