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【MBAChina網(wǎng)訊】一個(gè)合理的監(jiān)督方法是在上市公司的董事會(huì)下設(shè)專門的委員會(huì)，包括涉及財(cái)務(wù)外部審計(jì)的審計(jì)委員會(huì)、確定經(jīng)理人薪酬的薪酬委員會(huì)和負(fù)責(zé)董事提名的提名委員會(huì)，并規(guī)定委員會(huì)只能由獨(dú)立董事?lián)纬蓡T或以獨(dú)立董事為主且委員會(huì)主席必須是獨(dú)立董事。

近段時(shí)間內(nèi)，公司掌舵人丑聞披露引發(fā)了公眾的密集關(guān)注。金立手機(jī)董事長劉立榮陷入賭博風(fēng)波，金立資金鏈問題爆發(fā)，引發(fā)供應(yīng)商集體催款和申請(qǐng)金立破產(chǎn)重組。無論是上市公司還是非上市公司，企業(yè)的掌舵人不僅僅是公司的決策者，同時(shí)也是企業(yè)品牌形象的一部分。他們的負(fù)面輿情，引發(fā)企業(yè)財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、品牌風(fēng)險(xiǎn)甚至倒閉風(fēng)險(xiǎn)，此類現(xiàn)象在中外企業(yè)中均時(shí)有爆發(fā)。這些問題不由讓我們發(fā)問：

• 對(duì)公司掌舵人的行為，是否能事前約束？

• 如何降低公司掌舵人丑聞“綁架”企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)？

“控制權(quán)私人收益”理論

事實(shí)上，在金立的例子中，公司的掌舵人牢牢把控著公司的控制權(quán)。劉立榮作為金立的董事長和總經(jīng)理，個(gè)人占股比例達(dá)41.4%，是公司的第一大股東。公司的控股股東或?qū)嶋H控制人做出有損公司利益的行為，并不是一個(gè)新鮮的話題，這個(gè)現(xiàn)象在理論上被稱為“控制權(quán)私人收益”。所謂控制權(quán)私人收益，是指外部分散股東無法按持股比例分享，由內(nèi)部人（控制性股東或經(jīng)理人）利用控制權(quán)從所控制的公司掠奪而獨(dú)享的部分企業(yè)價(jià)值。這一概念最早由Grossman和Hart（1980）提出，強(qiáng)調(diào)由于對(duì)企業(yè)的控制而獲得的非生產(chǎn)性溢價(jià)，既包括實(shí)際控制人將公司的資源和利益轉(zhuǎn)移到自己口袋的“隧道效應(yīng)”（tunneling effect），也包括實(shí)際控制人將公司變成自己的個(gè)人王國，滿足自己在權(quán)力和名譽(yù)上的需求。

那么如何約束公司的實(shí)際控制人這種不符合公司利益最大化的行為呢？在英美國家，由于上市公司股權(quán)分散，公司的控制權(quán)往往在管理層手中，為了約束管理者偏離股東利益的行為，資本市場建立了較為完善的現(xiàn)代公司治理體系，包括董事會(huì)制度、信息披露制度、獨(dú)立的外部審計(jì)制度和外部控制權(quán)市場的約束。在中國和東亞其它國家，公司治理的問題往往不是源于股東對(duì)公司所有權(quán)和管理層對(duì)公司控制權(quán)的分離，而是源于創(chuàng)始人家族（團(tuán)隊(duì)）所有權(quán)和控制權(quán)的高度集中。所有權(quán)和控制權(quán)的高度集中，導(dǎo)致了一系列問題，包括企業(yè)及其管理層缺乏進(jìn)行公司治理變革的動(dòng)機(jī)、董事會(huì)獨(dú)立性不強(qiáng)、外部監(jiān)管機(jī)制較弱等。

獨(dú)立董事的重要性

在中國的監(jiān)管體制發(fā)展中，監(jiān)管機(jī)構(gòu)主張加強(qiáng)上市公司財(cái)務(wù)披露的可信度和完整性，遵守會(huì)計(jì)報(bào)告的國際準(zhǔn)則，實(shí)現(xiàn)更高的透明度和公司管理人員的問責(zé)制。公司董事會(huì)在這個(gè)過程中，起著重要的監(jiān)督和約束作用。董事會(huì)是由股東代表大會(huì)根據(jù)法律程序和公司章程任命，對(duì)公司的重要決策起監(jiān)督作用的機(jī)構(gòu)。董事會(huì)的成員除了CEO和高層管理團(tuán)隊(duì)等內(nèi)部董事，還包括外部的獨(dú)立董事。由于內(nèi)部董事通常隸屬于實(shí)際控制人領(lǐng)導(dǎo)的高層管理團(tuán)隊(duì)，其監(jiān)督效力往往受到懷疑，因此董事會(huì)的監(jiān)督職能主要靠獨(dú)立董事履行。獨(dú)立董事是指對(duì)除了擔(dān)任公司的董事外，與公司沒有任何家族、商業(yè)關(guān)聯(lián)的董事會(huì)成員的總稱。擔(dān)任獨(dú)立董事的通常是其它企業(yè)的前任或現(xiàn)任經(jīng)理人，會(huì)計(jì)師、律師事務(wù)所的職業(yè)會(huì)計(jì)師、律師等，以及非營利組織的官員、前政府官員和大學(xué)教授等。

那么獨(dú)立董事如何起到這種監(jiān)督的作用呢？一般而言，可以通過如下方式：

第一、建立獨(dú)立董事委員會(huì)、履行董事會(huì)監(jiān)督職能。我國上市公司獨(dú)立董事制度從2002年的《上市公司治理準(zhǔn)則》頒布開始，規(guī)定上市公司獨(dú)立董事人數(shù)應(yīng)占到公司董事人數(shù)的1/3以上。然而僅僅依靠獨(dú)立董事人數(shù)的增多，并不能夠保證董事會(huì)的獨(dú)立性達(dá)到股東的期望，獨(dú)立董事需要一個(gè)獨(dú)立自主行使權(quán)力的平臺(tái)。一個(gè)合理的監(jiān)督方法是在上市公司在董事會(huì)下設(shè)幾個(gè)專門的委員會(huì)，并且規(guī)定涉及財(cái)務(wù)外部審計(jì)的審計(jì)委員會(huì)、確定經(jīng)理人薪酬的薪酬委員會(huì)和負(fù)責(zé)董事提名的提名委員會(huì)只能由獨(dú)立董事?lián)纬蓡T或以獨(dú)立董事為主且委員會(huì)主席必須是獨(dú)立董事。這樣的安排，就為獨(dú)立董事行使監(jiān)督職能提供了平臺(tái)。比如我國公司法規(guī)定，上市公司需要聘請(qǐng)有會(huì)計(jì)背景的獨(dú)立董事出任上市公司董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)的主席，確保財(cái)務(wù)報(bào)告的真實(shí)和企業(yè)運(yùn)作的合規(guī)守法。

第二、獨(dú)立董事對(duì)董事會(huì)議案出具否定意見。2001年中國證監(jiān)會(huì)頒布的《關(guān)于上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中規(guī)定，獨(dú)立董事需要對(duì)上市公司重大事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見。在意見存在分歧時(shí)，董事會(huì)需要對(duì)相關(guān)意見分別進(jìn)行披露。獨(dú)立董事對(duì)董事會(huì)議案發(fā)表的意見類型包括：“贊成”、“反對(duì)”、“棄權(quán)”、“保留意見”、“無法發(fā)表意見”、“提出異議”和“其他”。盡管獨(dú)立董事很少向董事會(huì)議案說“不”，但獨(dú)立董事出具非“贊成”類意見都無疑是直接而重要的真實(shí)監(jiān)督行為。比如A股上市公司天目藥業(yè)的獨(dú)董就曾在2014年公司董事會(huì)上對(duì)審議通過《2013年度財(cái)務(wù)決算報(bào)告》投出反對(duì)票。

公司治理外部機(jī)制的約束

除了以董事會(huì)為核心的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制，公司實(shí)際控制人偏離公司利益最大化的行為還受到公司治理外部機(jī)制的約束，包括公司控制權(quán)市場的接管威脅、新聞?shì)浾摫O(jiān)督、以及對(duì)投資者權(quán)利保護(hù)的法律。2017年萬科和寶能的股權(quán)之爭是公司控制權(quán)市場接管威脅的典型代表，當(dāng)外部股東對(duì)公司管理層失去信心時(shí)，就會(huì)通過賣股票的方式“用腳投票”。這時(shí)候，就可能出現(xiàn)這家公司的股票被資本市場嚴(yán)重低估的情況，給潛在的敵意接管者進(jìn)行惡意并購的機(jī)會(huì)。而當(dāng)收購者獲得控制權(quán)之后，就會(huì)按照自己的意愿重組董事會(huì)和管理層。此外，媒體報(bào)道由于掌握了強(qiáng)大的引導(dǎo)公眾話題和輿論導(dǎo)向的權(quán)權(quán)力，能通過影響控制人的社會(huì)聲譽(yù)和公眾形象來約束內(nèi)部人謀取控制權(quán)私人收益的行為。最后，法律法規(guī)也起到了對(duì)中小投資者的保護(hù)機(jī)制。我國《公司法》中的股東派生訴訟制度，允許小股東代表公司法人對(duì)違法的內(nèi)部控制人提起訴訟。

總的來說，現(xiàn)代公司治理機(jī)制聚焦于如何解決具有信息優(yōu)勢(shì)和實(shí)際控制權(quán)的內(nèi)部控制人和分散的中小股東之間的利益沖突。其中，以獨(dú)立董事為主的董事會(huì)制度成為公司內(nèi)部治理機(jī)制實(shí)施的關(guān)鍵，而外部治理機(jī)制主要通過公司控制權(quán)市場的威脅、新聞?shì)浾摫O(jiān)督及對(duì)投資者權(quán)利保護(hù)的法律來完成。

易希薇，現(xiàn)任北京大學(xué)光華管理學(xué)院組織與戰(zhàn)略管理系助理教授，于中山大學(xué)獲得管理學(xué)學(xué)士、北京大學(xué)獲得管理學(xué)碩士、美國萊斯大學(xué)獲得管理學(xué)博士。研究領(lǐng)域包括高層管理團(tuán)隊(duì)與戰(zhàn)略決策、創(chuàng)業(yè)企業(yè)的成長、中國企業(yè)的國際化等。研究成果發(fā)表于國際頂尖學(xué)術(shù)期刊Strategic Management Journal、Academy of Management Perspective。目前主持國家自然科學(xué)基金青年項(xiàng)目：新任CEO早期解聘風(fēng)險(xiǎn)的前因和管理。